资本化的法律缺陷及完善刘春霖河北经贸大学法学院教授关键词:/出资/法律缺陷/完善Intellectualpropertyrights;Investments;Legaldefects;Perfection内容提要:知识经济的到来预示着一场资本资本化将成为21世纪一种格外引人瞩目的法律和经济现象。我国现行法律法规在出资的规制上存在诸多缺陷本文从理和理两个角度对我国法律相关规定的缺陷进展剖析并提出了相应的完善建议。Thearrivalofthekownledgeeconomyindicatestherevolutionofcapitals.Itbeesakindofextremelynoticeablelawandeconomicphenomenoninthe21stcenturythattheintellectualpropertyrightscapitalize.Agreatdealofdefectsstoreincurrentlawsandregulationsofourcountrythattheintellectualpropertyrightscapitalize.Thispaperhasputforwardthecorrespondingperfectingsuggestionfromtwoanglesoftheoryandpracticeonthebasisofanalysisofthedefectesofthelawofourcountry.资本化将成为21世纪——知识经济时代的一种格外引人瞩目的法律和经济现象。我国公、外商企业法等虽然明确规定可以作为向企业出资的方式但所有相关法律法规几乎均未就其详细实现的方式与途径做出明确规定其中还有一些有关的法律内容存有冲突为资本化的实际操作带来了诸多障碍。一、出资客体范围上的法律缺陷与完善出资的客体范围在我国?公?、?外商企业法?、?合伙企业法?等企业法律制度中有着不同的表述。我国?公?第24条、25条规定有限责任的“股东可以用货币出资也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资〞。?公?在第80条和第82条规定股份的“发起人用实物、非专利技术、土地使用权作价出资……〞“以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的应当依法其财产权的转移手续。〞可见我国公允许股东以“工业产权〞、“非专利技术〞作价出资。我国外商企业法就出资人以出资做出了较为详细的规定。?中外合资经营企业法施行?第25条规定：“合营者可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。〞第28条规定作为外国合营者出资的工业产权或专有技术必须符合以下条件之一：1、能消费中国急需的新或出口适销的;2、能显著改良现有的性能、质量进步劳动消费率的;3、能节约原材料、燃料、动力的。我国?中外合作经营企业法?第8条?外资企业法施行细那么?第26条都规定企业者可以用“工业产权〞和“专有技术〞作为合作条件或方式。我国?合伙企业法?1条规定“合伙人可以用货币、实物、土地使用权、或者其他财产权利出资;上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。〞从上述有关规定可以看出我国企业法出资客体范围的规定是比拟混乱的。一方面从范围上看只有?合伙企业法?规定合伙人可以用“〞出资?公?以及外商企业法规定的出资客体仅限于“工业产权〞和“非专利技术〞或“专有技术〞[①]而不包括著作权。另一方面从表述上看公使用了“工业产权〞和“非专利技术〞两个术语外商企业法那么使用了“工业产权〞和“专有技术〞。在我国法律中除使用了“非专利技术〞和“专有技术〞这两个意义一样而表述有别的概念外还有一个逻辑上的问题即“工业产权〞能否与“非专利技术〞或“专有技术〞并列使用也是值得商榷的。[②]我国商标法、专利法和著作权法未就商标、专利技术及受著作权法保护的作品向企业做出明确规定。?促进科技成果转化法?第9条规定科技成果持有者可以“以该科技成果作价折算股份或者出资比例〞方式进展科技成果转化。1997年7月科委、工商行政理发布了?高新技术成果出资入股假设干问题的规定?该规定仅就已经通过科委或级科技理部门认定的属于科委公布的高新技术范围并为主营的核心技术入股问题做出了规定。1995年12月22日工商行政理发布的?企业商标理假设干规定?第5、9、10条规定企业以商标除法律、法规另有规定外应当委托商标评估机构进展商标评估;必须在有关中明确商标方式商标作价金额使用商标的商品、数量、时限及区域商标收益分配企业终止后商标的归属等内容;被的企业在登记注册时应当向工商行政理提交商标主部门的审查。从上述有关出资客体的法律规定中不难得出如下结：其一将出资客体限制在“工业产权〞和“非专利技术〞或“专有技术〞范围内是不妥当的。著